第七单元 公司的其他问题

一、董事、监事、高级管理人员的资格和义务 （ ★★ ）（ P70 ）

2. 董事、高级管理人员的行为禁止

（ 1 ）挪用公司资金。

（ 2 ）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。

（ 3 ）违反公司章程的规定，未经 “ 股东（大）会或者董事会”同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。

【解释 1 】（ 1 ） 公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东（大）会决议；（ 2 ）公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东（大）会决议。

【解释 2 】公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员均有约束力。 （ 2010 年多选题）

（ 4 ）违反公司章程的规定或者未经 “ 股东（大）会”（而非董事会）同意，与本公司订立合同或者进行交易。

【解释】如果公司章程事先有规定，或者事先经股东（大）会同意，董事、高级管理人员可以同本公司进行交易。

（ 5 ）未经股东（大）会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

【解释】公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

3. 相关规定

（ 1 ）增资

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，原告 请求未尽勤勉义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持 。董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

（ 2 ）抽逃出资

股东抽逃出资，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

（ 3 ）有限责任公司的股权转让

股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分的，如果原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东有权请求原股东承担赔偿责任；同时，受让股东还可以要求对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任。但是，受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。

二、公司财务、会计 （ ★★ ）（ 2010 年多选题）（ P78 ）

1. 利润分配

（ 1 ）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东 “ 实缴 ” 的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

【解释】对于股东的分红权，不论是有限责任公司还是股份有限公司，均先看全体股东、公司章程的约定；没有约定的，才按照出资比例、持股比例进行分配。

（ 2 ）公司持有的本公司股份不得分配利润。

【例题·单选题】 甲、乙、丙成立一家科贸有限责任公司，约定公司注册资本 100 万元，甲、乙、丙各按 20 ％、 30 ％、 50 ％的比例出资。甲、乙缴足了出资，丙仅实缴 30 万元。公司章程对于红利分配没有特别约定。当年年底公司进行分红。根据公司法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。

A. 丙只能按 30 ％的比例分红

B. 应按实缴注册资本 80 万元，由甲、乙、丙按各自的实际出资比例分红

C. 由于丙违反出资义务，其他股东可通过决议取消其当年分红资格

D. 丙有权按 50 ％的比例分红，但应当承担未足额出资的违约责任

【答案】 B

【解析】（ 1 ）选项 ABD ：有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利；（ 2 ）选项 C ：股东未履行或者未全面履行出资义务，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出“相应的合理限制”，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。考生应注意“合理限制”的含义：如果丙根本未缴纳出资，取消其当年的分红资格未尝不可；丙毕竟实缴了 30 万元，取消其当年的分红资格则不合理，应按照其实缴的出资比例进行分配。

2. 公积金（ 2012 年单选题）（ P80 ）

（ 1 ）盈余公积金

①法定公积金： 10 ％ /50 ％ /25 ％

法定公积金按照税后利润的 10 ％提取，当法定公积金累计额为注册资本的 50 ％以上时可以不再提取。用法定公积金转增资本时，转增后留存的法定公积金不得少于 “ 转增前 ” 注册资本的 25 ％。

②任意公积金：不受 10 ％ /25 ％的限制

任意公积金的提取比例没有限制，用任意公积金转增资本时，不受 25 ％的限制。

（ 2 ）资本公积金：不得用于弥补亏损

【例题·单选题】某公司注册资本为 100 万元。 2010 年，该公司提取的法定公积金累计额为 60 万元，提取的任意公积金累计额为 40 万元。当年，该公司拟用公积金转增公司资本 50 万元。下列有关公司拟用公积金转增资本的方案中，不符合公司法律制度规定的是（ ）。

A. 用法定公积金 10 万元、任意公积金 40 万元转增资本

B. 用法定公积金 20 万元、任意公积金 30 万元转增资本

C. 用法定公积金 30 万元、任意公积金 20 万元转增资本

D. 用法定公积金 40 万元、任意公积金 10 万元转增资本

【答案】 D

【解析】（ 1 ）法定公积金：用法定公积金转增资本时，转增后所留存的法定公积金不得少于转增前注册资本的 25 ％，在本题中，法定公积金最多可以转增 35 万元（ 60 － 100 × 25 ％）；（ 2 ）任意公积金不受 25 ％的限制，任意公积金最多可以转增 40 万元。

三、合并、分立、增资、减资 （ ★★★ ）（ P81 ）

1. 合并

（ 1 ）公司合并分为吸收合并和新设合并。

（ 2 ）合并决议

①有限责任公司的股东会对公司合并作出决议时，必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过。

②股份有限公司的股东大会对公司合并作出决议时，必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过。

【相关链接】对于股东（大）会通过的合并、分立决议，表决时投反对票的股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权。

（ 3 ）通知债权人

①公司应当自作出合并决议之日起 10 日内通知债权人，并于 30 日内在报纸上公告。

②债权人自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

【解释 1 】参与合并的公司（无论其是否消灭）均应当履行通知、公告义务。

【解释 2 】无论债权人的债权是否到期，均可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

【相 关链接】减少注册资本、合并、分立：自公告之日起 45 日后申请工商变更登记。

（ 4 ）债权债务

公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后继续存续的公司或者新设立的公司承继。

【相关链接】 因合并、分立而解散的公司， 因其债权债务由合并、分立后继续存续的公司承继，不需要进行清算。

2. 分立

（ 1 ）公司分立分为派生分立和新设分立。

①派生分立，是指公司以其部分资产和业务另设一个新的公司，原公司存续。

②新设分立，是指公司以其全部资产设立两个以上的新公司，原公司解散。

（ 2 ）分立决议

①有限责任公司的股东会对公司分立作出决议时，必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过。

②股份有限公司的股东大会对公司分立作出决议时，必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过。

【相关链接】对于股东（大）会通过的合并、分立决议，表决时投反对票的股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权。

（ 3 ）通知债权人

公司应当自作出分立决议之日起 10 日内通知债权人，并于 30 日内在报纸上公告。

【解释】 公司分立程序中虽然也设置了通知、公告债权人的程序，但并没有赋予债权人“请求公司清偿债务或者提供相应担保”的权利。

（ 4 ）债权债务

公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与“债权人”就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

【解释】 在分立前与“债权人”的约定有效，但公司内部的约定不能对抗债权人。

【相关链接】因分立而解散的公司（因新设分立而解散的原公司）， 因其债务由分立后继续存续的公司承继，不需要进行清算。

【例题 · 单选题】白阳有限公司分立为阳春有限公司与白雪有限公司时，在对原债权人甲的关系上，不符合公司法律制度规定的是（ ）。

A. 白阳公司应在作出分立决议之日起 10 日内通知甲

B. 甲在接到分立通知书后 30 日内，可要求白阳公司清偿债务或提供相应的担保

C. 甲可向分立后的阳春公司与白雪公司主张连带清偿责任

D. 白阳公司在分立前可与甲就债务偿还问题签订书面协议

【答案】 B

【 解析】在分立程序中没有“债权人要求公司清偿债务或提供担保”的问题。

3. 增加注册资本

（ 1 ）决议方式

①有限责任公司的股东会对公司 增加注册资本 作出决议时，必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过。

②股份有限公司的股东大会对公司 增加注册资本 作出决议时，必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过。

【解释】对于股东（大）会通过的增加注册资本决议，表决时投反对票的股东“无权”请求公司按照合理的价格收购其股权。

（ 2 ）缴付出资

①有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照《公司法》设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行（ 20 ％ /2 年）。

②股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照《公司法》设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。

（ 3 ）工商变更登记

【解释】公司增加注册资本时，没有“通知债权人以及 债权人要求公司清偿债务或提供担保”的问题。

4. 减少注册资本 （ 2012 年单选题）

（ 1 ）公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

（ 2 ）决议方式

①有限责任公司的股东会对公司减少 注册资本 作出决议时，必须经代表 2/3 以上表决权的股东通过。

②股份有限公司的股东大会对公司 减少注册资本 作出决议时，必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3 以上通过。

【解释】对于股东（大）会通过的减少注册资本决议，表决时投反对票的股东“无权”请求公司按照合理的价格收购其股权。

（ 3 ）通知债权人

①公司应当自作出减少注册资本决议之日起 10 日内通知债权人，并于 30 日内在报纸上公告。

②债权人自接到通知书之日起 30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

【解释】考生应正确区分减资和抽逃出资的区别：（ 1 ）经法定程序，可以依法减资；（ 2 ）抽逃出资是违法行为。

【相关链接】减少注册资本、合并、分立：自公告之日起 45 日后申请工商变更登记。

四、公司 解散和清算 （ ★★★ ）（ 82 ）

（一）公司解散

1. 公司解散的原因

（ 1 ）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；

（ 2 ）股东会或者股东大会决议解散；

（ 3 ）因公司合并、分立需要解散；

（ 4 ）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

（ 5 ）人民法院依法予以解散。

2. 股东请求人民法院解散公司的司法解释 （ 2010 年判断题）（ P83 ）

（ 1 ）人民法院应当受理的情形

单独或者合并持有公司全部股东表决权 10 ％以上的股东，有下列事由之一，公司继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，提起解散公司诉讼，人民法院应当受理：

①公司持续 2 年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；